图片来源：花瓣美素
最近针对欣泰电气原董事胡某、以及IPO律所的法律责任的两个判决，涉及律所的案件虽然尚有待二审，但律师事务所勤勉义务的界线已经引发广泛的热议,很多律师甚至蹭着舆论热点危言耸听地大喊饭碗不保。
在涉及董事的案件中同样反映出董事与会计师事务所或者审计委员会之间的关系问题，董事还以收入不高责任过高为由博取同情。许多讨论热烈有余而理性不足，一些讨论存在对基本概念的误解。要用一两句话去准确定义董事、中介机构的勤勉责任确实很难，但如果真正理解其责任性质，可能会明白律师和董事的喊冤到底有没有道理。
1到底什么是勤勉责任？
董事和中介机构是否合规头上都有一把量尺，勤勉尽责。那到底什么是勤勉尽责？
严格【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目意义上，勤勉责任是一种过程责任而不完全是一种结果责任。笔者理解，信披内容的虚假与董事或者中介机构之间是否承担责任之间并不是当然对应的关系。打一个最简单的比方，如果在一个警察值勤的地点内发生了违法犯罪行为，而案发当时警察擅自脱岗，那么毫无疑问这个警察应当为此承担责任。
但是，让警察承担责任并不意味着就是要求警察确保在值勤期间绝对不发生任何违法犯罪活动，这显然是两码事。无论是董事的勤勉责任还是中介机构的勤勉责任，都是讨论其是否在过程中尽责，也就是警察有没有擅自脱岗的问题，而不是要求董事或者中介机构就必须对最终信息内容的真实性、准确性承担绝对的保证责任，只要在过程中尽责，即使结论存在虚假，也不一定承担【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目法律责任。
因此、董事或者律师哭喊着无法承担公司财务造假后果之重，法律并没有要求你无缘无故承担，关键是公司违法了你中间还脱岗了，难道不应该承担责任？提出这些问题本身就是对勤勉责任的误解。
2什么是尽职调查？
两个案件中的核心问题都在于专业审计机构的审计结论，能否作为董事或者中介机构免责的基础。律师事务所的尽调职责和董事职责并不相同，但在与审计报告的关系问题上又存在一定的类似性。
简单讲，如果律师事务所和董事的职责，仅仅是坐在监控大厅盯着屏幕看，那么律师和董事或许可以主张监控系统出了问题自己可以免责。但是，无论是律师事务所的尽职调查还是董事的勤勉义务，都远远不是坐在监控屏幕前盯着看这样简单，而是在一定程【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目度上要像一个侦探一样到现场去进行全面的调查。
公司经营的特点决定了尽调必然都需要大量的数据支撑，但是尽职调查的任务并不是对公司进行“1+1=2”的数据核算，这是与审计最大的区别。
尽职调查的核心任务是要对公司的经营状况进行一个整体性的调查和判断。各种财务数据只是尽调的一个基础，但不是尽调内容本身。再打一个比方，就像卖房的中介在卖给客户之前，首先要确保这个房屋经过竣工验收，但仅仅有这个验收结论是谈不上尽职调查的。中介自己还应当到去房屋实地查看一下，甚至需要自己拿个皮尺对房屋的面积进行大致的测量，了解各个房间的长宽高的基本情况。这种实地查看显然不是对竣工验收数据的再次复核，而是作为受托人的身份必须尽到【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目的充分查验。反过来，如果连基本的竣工验收材料都没有，那么中介公司无异于是在卖“三无”产品给客户，尽职调查根本就无从谈起。
尽职调查的核心，正是在所有前期技术材料都具备的基础上，中介机构作为受托人到底还做了哪些必要的查验工作。审计报告就相当于一个竣工验收的结论，如果中介可以拿竣工验收结论作为自己未尽调的免责理由，那么尽调这个工作根本上都可以省掉了，笔者以为，这不仅非常荒唐，而且也和行业的要求大相径庭。如果事后发现这个房屋实际面积与记载的面积差距很大，而中介根本没有去实地查看过，那么中介应当为自己未尽职承担责任。竣工验收材料中很有可能包含虚假信息，但中介不是为竣工验收材料的虚假担责，而是为自己未尽勤【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目勉义务担责。
董事的勤勉义务同样在于其究竟为公司的经营做了哪些尽职工作，而且相比于律师事务所等中介机构而言，董事的责任其实更重。因为中介机构的地位是受托人，而公司董事则身兼双重身份，既是股东的受托人，也是公司决策的决策人。董事对于公司经营状况有着更为广泛的了解、调查和参与的权力，对于公司和股东承担着更重的信义义务，审计责任与董事责任之间是内容完全不同的两种责任。业内有不少观点认为，律师、董事的责任就在于保证有竣工验收、有合格证明就行了，如果这个观点也能成立，尽职调查还需要专业人士去做么？
3公司财务是法律问题还是会计问题？
最近律师争议比较多的是需要为会计问题承担责任。这是东易所案件中争论的又一个焦【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目点问题，但这个问题就像“汽车的悬挂系统属于汽车的操控性问题、安全性问题还是舒适性问题”一样没有道理。公司的财务状况是一个整体客观情况，法律尽职调查的核心是从法律角度对公司的财务情况进行查验。认为公司财务属于会计问题所以律师不负责查验，就如同主张汽车的悬挂系统属于操控性问题，因此负责安全性、舒适性评估的人不用负责检查一样荒谬。
应收账款既是一个会计科目，也是公司财务构成中的一个重要部分，作为法律尽调去查验应收账款，不是对审计报告中的应收账款科目进行查验，而是对公司的应收账款情况进行查验，这是两个完全不同的概念。由于法律尽调的定位，律师事务所也并不是对公司的应收账款数额进行精确的会计核算，而是通过对【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目其中重要的应收账款进行必要的客户访谈、询证，以评估法律上是否存在风险，这与审计应收账款的角度是不同的，因此并不存在所谓专业分工界限混淆的问题。
实际上，在美国，律师事务所在做法律尽调时，应收账款以及应付账款同样也是必须查验的内容，按照行业惯例律师必须对重要的客户进行访谈。国内的许多律所在做尽调时，同样也会对重要的应收账款进行查验。
4律师能否发现财务造假？
这个问题就如同“如果警察当时在场，能否避免违法犯罪行为的发生”一样没有意义，因为这个问题根本不可能倒推出答案。有的观点认为欣泰电气的财务造假很精细，所以律师即便查了也很难查得出来。
这个观点错在，发现财务造假可能是基于各种不同的线索，客户访谈、询证【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目是否得到确认等等，都有可能成为发现财务造假的线索。事实上，笔者认真阅读了证监会处罚决定，从认定的事实来看，确实就有部分重要客户没有确认。董事、律师并没有义务去核算财务造假的具体数据，其是否承担责任关键在于从勤勉尽责的角度应当做的事情做了没有，如果没有做就应当承担没有做的责任，而不是去问“如果我做了会发生什么”。
5不同角色之间的关系
这可能是业内最为困扰的问题。从实践情况来看，券商是老大，律所和会计师事务所各自分工，后两者的收入和券商比起来根本不在一个重量级。但是，如果从法律要求来看，审计并不算是尽职调查，而券商和律师做的才是尽职调查，因此券商和律师之间才是在尽调的层面上进行分工的关系，而审计则是【我爱线报网】52线报网-专注分享活动首码线报优惠券零投网赚项目更技术层面的工作。相信没有哪个券商会说，公司的财务问题跟券商没关系。
然而由于从业律师自身素质的参差不齐，行业内长期以来存在靠拉关系、拼低价恶性竞争的现象，许多律师并不具备尽调的能力。法律尽调的内容日益简单化、含金量越来越低，律师的收入水平自然也大幅下降。
董事的情况也很类似，许多上市公司董事，尤其是独立董事自甘花瓶，挂名董事满天飞，一年几万块钱甚至当成朋友帮忙不拿钱。但是，“赚卖白菜的钱”不等于法律上就应当干卖白菜的事，无论对于董事还是律师，现在需要做的不是带着情绪吐槽，而是应当冷静下来，认真思考如何迅速调整行业格局，跟上节奏，像个真正强大律师一样，不要再自怨自艾以弱者自居。
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