未知

第一节　资合公司的概念

■一、法律形式

无论作为法学概念，还是作为经济学概念，资合公司均包括股份有限公司（AG）、股份两合公司（KGaA）、有限责任公司（GmbH）以及欧洲股份有限公司（SE）。资合公司一方面是一种与人合公司相对应的公司形式。属于人合公司的主要有：民法公司、合伙企业、无限合伙企业、普通两合公司、隐名公司（stillen Gesellschaften）和海运公司；另一方面，资合公司也与协会、合作社、互助保险协会这些企业形式相对应。立法者在一些法律条款中使用了这一概念，例如德国《股份有限公司法》（以下简称《股份法》）第100条第2款第1句第3项、德国《变更法》第3条第1款，尤其是《【我爱线报网】决算法》（德国《商法典》第264条等款）。根据德国《税法》的规定，与协会和合作社一样，资合公司也承担纳税义务，尤其是缴纳公司税和营业税（Gewerbesteuer）；与此不同，人合公司则无需缴纳公司税；对股东从公司中分得的利润，股东应该将其作为收入根据《个人所得税法》的规定缴纳个人所得税。[1]

■二、概念

如果我们对相关的法律规定进行系统性分析，就能发现资合公司有一个重要特征，即立法者为所有资合公司规定了一个保证资本金（基本资本金、名义资本金），而且这一资本金的数额必须在公司章程中予以明确规定；这一资本金既是公司获得信贷的基础，同时也是对公司债权人的唯一保护；因此立法者为此规定了一个最低资本金数【我爱线报网】额。这一最低资本额是设立资合公司的一个前提条件。[2]然而，德国引进所谓的“企业家有限责任公司”则构成了上述原则的一种例外情形，因为即使仅仅缴纳一欧元的最低名义资本金，投资者也可设立此种公司（《有限责任公司法》第5a条）；德国立法者引进这种公司形式的目的是为了方便有限责任公司的设立。股东不仅必须将其认购的股金充分而有效地交入公司资产，而且公司也必须维持其所收缴的资本金。德国公司法对资本金的收缴和维持有着严格的规定。随着法律的不断修改，这些规定有时会更加严格；但通过2008年颁布的《对有限责任公司法进行现代化改革和反滥用的法律》，相关的规定又得到一定程度的放松。尽管如此，资本金的收缴和维持依然得【我爱线报网】到了有效的保护。从法政治学角度分析，德国法律界一致认为：公司必须拥有一定的资本金数额；这是在市场经济规则下承认这种企业形式的股东不必用个人财产对公司债务承担连带责任的前提条件。与此相反，人合公司的设立基础是其股东的个人信用，至少一名股东必须对公司债务承担无限的清偿责任。[3]德国《民法典》中的协会法也没有规定协会必须拥有一定的资本金数额。

资合公司的基本结构与成员资格的出资性有着密切的联系。根据立法定义，无论股份有限公司中的股份，还是有限责任公司中的出资，它们首先是公司资本的组成部分（见德国《股份法》第1条第2款、德国《有限责任公司法》第3条第1款第4项和第14条）。因此，它们均体现为一定的经济【我爱线报网】价值。这种价值也使股东成为经济意义上企业的所有者。每个股东表决权的数量也是根据其持股数额多少来决定的（《股份法》第134条，《有限责任公司法》第47条第2款）。而人合公司、协会和合作社则与之不同；在这些组织中，每个成员通常仅仅拥有一个投票表决权（德国《民法典》第32条、第709条，《商法典》第119条和《合作社法》第43条第3款）。资合公司的利润分配也是根据股本出资数额决定的（《股份法》第60条，《有限责任公司法》第29条第3款）。在资合公司中，出资是股东承担的最重要的义务。法律根本不要求股份有限公司的股东参与公司的共同管理；即使在有限责任公司中，股东也仅仅需要根据公司合同的规定参与公司的经营【我爱线报网】和管理。而人合公司则与此不同，法律的重点在于强调其成员的亲自参与和共同管理（《民法典》第705条）。资合公司和人合公司的这些区别对于在公司合同中如何具体确定成员资格有重要的法律意义和经济意义。

然而，从现行法律规定和相关的公司实践来看，资合公司和人合公司之间的区别已经不是很明显；至少，这些区别与法定的企业形式已经不再具有密切的联系。这主要表现在以下两个方面。一方面，只有股份有限公司还大致具有典型的资合公司的法律特征。而股份两合公司和有限责任公司则具有明显的人合特征。正因为如此，长期以来人们习惯于把它们称为具有人合性质的资合公司。[4]另一方面，人合公司的资合性质也日益明显，其在成员资格上的人合性【我爱线报网】质却反而日趋淡化。因此，人们已把它称为资本结构或者法人结构的人合公司。[5]最典型的例子是公众性的股份两合公司。从公司系统分类的角度来分析，人们已经无法以成员资格这一典型特征为标准将企业归入一个明确的类型。取而代之的是，人们可以将企业的分类简单地与资本特征结合起来。

■三、资本两合公司

如果人们十分严肃地看待资合公司这一概念的特征，那么资本两合公司（Kapitalgesellschaften&Co.）也应属于资合公司。所谓的资本两合公司主要是指由无限公司（offenen Handelsgesellschaften）和两合公司（Kommanditgesell-schaften）组成的一种企业形式。在【我爱线报网】此种公司中，自然人均为承担有限责任的有限股东。典型的资本两合公司就是有限责任两合公司（GmbH&Co.KG.）。在公司日常经营业务中，影响其经济和法律地位的也是法律规定的基本资本金数额。比如在有限责任两合公司中，其信用基础并不是股东个人的信用，而是其资本金，该资本金由有限责任公司——这一无限股东——的名义资本金和有限股东的出资共同组成。

在成员资格方面，资本两合公司和有限责任公司有着相同的特征。从德国公司法的规定看，无论是承担无限责任的有限责任公司，还是承担有限责任的自然人股东，他们在公司中的法律地位都是根据其出资数额决定的（试比较《商法典》第164条、第167条等）。从其合同结构和内容看，公众【我爱线报网】性有限责任两合公司具有明显的资合公司特征。与此相反，在那些股东成员固定不变的公司、家族公司和一人有限责任两合公司中，其成员资格方面的人合性特征就十分显著。

德国司法判例将资本两合公司视为一种独立的企业形式。自《商法典》分别于1976年、1980年和2000年加入第19条第5款、第125a条、第130a条和b条、第172条第6款、第172a条和第177a条以及第264a条以后，德国立法者也持这一态度；在法律上，主要是参照《股份法》或者《有限责任公司法》的法律规定对其进行规范。正因为此，本书也把它作为一种资合公司（第五十二节至第五十五节）。[6]